fehlerhafte Gesellschaft

• Schema:

  Vrrs.

  1. fehlerhafter GV

     oder Änderung

     • z.B.: §§ 104 BGB ff, 134, 138,

       125 (iVm 139), §§ 119 BGB f, 123

       • der Gl. konnte jeweils von höherer Haftmasse ausgehen

       • daher: Verschiebung von ex tunc Wirkung zu ex nunc

     • vertragliche Verbindung aber gewollt

       • z.B. (-), wenn Wechsel oder

         Gründung wegen § 117 BGB nichtig

     • (P) auch bei einfachen

       Vertragsänderungen

       • Rechtspr.: wenn Statusänderung

       • Lit: wenn Rückabwicklung schwierig

  2. Invollzugsetzung

     • = Gesellschaft / Gesellschafterwechsel ist

       nach außen in Erscheinung getreten

     • (P) Anwendbarkeit bei

       reiner Innengesellschaft

       • e.A.: nein

         • Arg.: es geht nur um Gläubigerschutz, der hier nicht betroffen

       • BGH.: ja

         • Arg.: Institut schützt auch InnenVH

         • Arg.: der nach außen auftretende Gesellschafter wäre sonst zu sehr Risko ausgesetzt

       • keine Innengesellschaft gegeben wenn z.B. Formvorschrift dann unechte Innengesellschaft

  3. keine vorrangigen

     Schutzzwecke

     • insb. bei, §§ 104 BGB

       Minderjährigen

       • Ausgestaltung des

         Schutzes, Gewinn ?

         • h.M.: wird nicht

           Gesellschafter

           • Haftung (-)

           • Gewinnbeteiligung (-)

           • Arg.: wenn er Gewinn will, können Eltern (§ 184 BGB ) bzw. Vormundsch.gericht

             (für den Fall, dass Elternteil = Mitgesellschafter) gem. § 1829 BGB genehmigen

         • a.A: Mi wird Ge-

           sellschafter, aber

           ohne Nachteile

           • Haftung (-)

             • vgl. Minderjährigenschutz im BGB

           • Gewinnbeteiligung (+)

           • con.: geltendes Recht kennt keine 'hinkenden' RG

       • Vertetung bei RG des

         Kindes für Gesellschaft

         • keine Vertretungsmacht aus organschaftlicher Vertretung

         • aber: Anscheinsvollmacht, Duldungsvollmacht

         • bei OHG / KG: § 15 III BGB

       • § 139 BGB - Fortbestand für d.

         anderen Gesellschafter

         • wenn Kind = entscheidende Person: § 139 BGB

         • wenn eher Nebenperson: § 139 BGB (-)

     • nicht vorrangig sind aber argl. Getäuschte (§ 123 BGB ) und sittenwidrig Übervorteilte (§ 138 BGB )

     • §§ 134, 138 BGB illegaler Gesellschaftszweck

       • z.B. Drogenvertrieb GbR

     • Auffangmöglichkeit: Scheingesellschaft

• Folgen

  • Wirksamkeit ex tunc

    (teleol. Red. d. Unwirksamkeitnorm)

    • weil Fiktion und nicht Rechtschein auch auf gesetzliche Anspr. wie § 7 StVG andwenbar

    • sogar gegenüber Bösgläubigen

      • Arg.: es gibt keine relative Existenz!

    • (P) Bestehen der

      Beitragspflicht, § 705 BGB

      • h.M.: ja, die Gesellschaft ist als wirksam zu behandeln

      • aber Ausnahme, wenn Beiträge nur argl. täuschendem Gesellschafter zugute kämen (§ 242 BGB )

  • Auflösung ex nunc

     ? wichtiger Grund (§ 723 BGB )

    • bzgl. ex nunc Wir-

      kung des § 142 I BGB vgl.

      • einseitige Erledigterklärung

        • neue Tatsachen, § 767 II ZPO

      • (P) Anwendbarkeit des § 812 I BGB 2 1.Alt

    • prozessual: Gestaltungsklage

      • §§ 131 I Nr.4, 133 HGB

  • Ausschluss von SE - und

    Bereicherungs - Ansprüchen

    (§§ 280, 311 II BGB ) der Gesellschafter

    • nur Recht auf Kündigung!

    • Arg.: die Abwicklung soll ausschließlich über § 723 ff. BGB laufen