Formvorschriften, § 125 ff.

• Grundlagen

  • Grundsatz: Formfreiheit, Privatautonomie

  • Funktionen

    • Warnfunktion

      • § 766 BGB

    • Klarstellungs und Beweisfunktion

      • § 550 BGB (oder Verweisung § 578)
        • Hier keine Anwendung des § 125 auf Vorvertrag

    • Belehrungs und Beratungsfunktion

      • § 311b I

  • Auslegung§§ 133, 157

    • BGH vertritt die bei Auslegung von formb. RG die Andeutungstheorie

      • Ausnahme: 'falsa demonstratio' beim Grundstückskauf
      • Umstände außerhalb der Urlunde können nur herangezogen werden, wenn zumind. unvollst. Ausdruck in Schriftstück

• Grenzfälle

  • Maklerverträge

    • Eigentlich nicht, weil nicht an Verkauf gebunden, aber

    • Arg.: Faktischer Zwang zum Abschluss bei zu hoher Vertragsstrafe

    • Arg.: Umgehung der Warnfunktion

    • Siehe § 339ff.

  • GbundesratGesellschaftsverträge

    • Wenn Übertragung v. Grundstück schon im Vertrag selbst festgelegt

    • Bei Eintritt, wenn dieser von Einbringung eines Grundstücks abhängig gemacht wurde

    • Nicht beim Eintritt, wenn Grundstück schon zum Gesellschaftsvermögen gehört

      • Arg.: § 738 Anwachsung ist kein rechtsgesch. Erwerb

  • Aufhebung v. formb.RG (z.B.: § 311 b)

    • KV wurde schonvollzogen

      • Aufhebung ist formbedürftig. § 311b
      • Arg.: wie jeder andere Grundstücksvertrag

    • KV wurde nochnicht vollzogen

      • Aufhebung formlos möglich
      • Arg.: Schutzzweck des § 311b nicht berührt (Warnfuntion)

    • KV nicht vollz. aberAnwR. erworben

      • Formbedürftigkeit str.
        • E.A.: (+)
          • Arg.: Schutz des K, wesensgleiches Minus
        • H.M.: ()
          • Arg.: AnwartschaftsR soll nur vor Zwischenverfügungen, nicht vor Übereilung schützen

  • § 167 II

    • In best. Fällen: teleologische Reduktion

      • Arg.: Umgehung der Warnfunktion (s.u.)

    • BGH: bei Umgehung des § 766 'Blankovollmacht'

    • BGH: bei Umgehung des § 311b I 'unwiderrufliche Vollmacht'

  • Stellvertretung ohneKenntlichmachung

    • Z.B.: Vertreter V unterschreibt Bürgschaft mit Namen des Hintermanns 'Bü' ohne Kürzel (i.V., i.A.)

    • Sonderfall: Mietverträge

    • Stellvertr.wirksam ?

      • E.A.: nichtig
        • Arg.: Vertrauensschutz, Unterzeichner wird auch als Aussteller einer WE erwartet
      • H.M.: wirksam
        • Arg.: Gewohnheitsrecht,Interessen sind gewahrt
          • Aus Sicht des Geschäftspartners (Bank) hat Hintermann WE abgegeben
          • Wille des Hintermanns wird gefolgt

    • Schriftformgewahrt ?

      • H.M.: ja
        • Arg.: Gewohnheitsrecht
      • A.A.: nein
        • Arg.: klarer Wortlaut '... vom Aussteller eigenhändig ...'

• Varianten

  • Schriftform, § 126

    • Unterschrift

      • Fax, Computerfax
        • Abstellen auf Sinn un Zweck
          • Ausstellererkennbarkeit
          • Erkennbarkeit der Ernstlichkeit
        • § 130 ZPO

    • Gleiche UrkundeTackerproblematik

      • Körperliche Verbindung der einzelnen Blätter
      • Paginierung und fortlaufende Nummerierung der einzelnem Bestimmungen

  • Elektronische Form, § 126a

  • Textform, § 126b

    • Zur dauerhaften Wiedergabe geeignet

      • Email (+); Homepage ()

    • Urkunde

  • GewillkürteSchriftform, § 127

    • Erleichterungen gegenüber § 126

    • Wenn Schriftform vereinbart, reicht bloße Email ohne Signatur

    • EinfacheSchriftformklausel

      • Ganz h.M. konkludent aufhebbar
        • (P) auch unbewusst Erklärungswille notwendig?
          • H.M.: auch unbewusst
            • Man muss nicht an vorher denken
          • Arg.: entscheidend ist, was Parteien in dem Moment gewollt haben
      • Arg.: Privatautonomie
      • Arg.: Folge des § 125 S.2 tritt nur im Zweifel ein hier aber Zweifel gerade ausgeräumt

    • QualifizierteSchriftformklausel

      • H.M.: auch hier konkludent aufhebbar
      • § 305 b, § 307 II Individualabrede hat immer Vorrang
      • Arg.: Verzicht auf zukünftige Vertragsfreiheit ist unmöglich

  • Notar § 128

    • Stufenbeurkundung

      • Jede Partei bei einzelnen Terminen
      • Ok gem. § 152
        • Aber nicht bei § 925; § 1410; § 2276

• Heilung, Überwindungder Formvorschriften

  • GeschriebeneHeilung

    • § 311b I S.2, Heilung des Formmangels durch Auflassung und Eintragung ins Grundbuch

    • § 518 II, Heilung der Schenkung durch Bewirkung

    • § 766 S.3, wenn der Bürge zahlt, wird Bürgschaftsvertrag geheilt

  • UngeschriebeneHeilung, Überwindet § 242 den § 125?

    • Agl. Täuschungbei Vertragsschluss

      • Z.B.: Anwalt täuscht, dass Notar für Grundsstückskauf nicht erforderlich ist
      • Nur bei schlechthin unterträglichen Ergebnissen
        • IdR () weil ja Gegenansprüche, CIC
      • Folge: Wahlrecht, § 242 (+)
        • Arg.: bloßes neg. Interesse nach § 826 unbillig
        • Arg.: Gedanke des § 162

    • BewussteNichteinhhaltung

      • Edelmann Fall
        • Parteien vertrauen sich so,dass sie keinen Schutz wollen
      • § 242 idR (), daher § 125 (+)
        • Arg.: wer sein Geschäft bewusst nicht dem Recht untersellt, dem hilft das Recht auch nicht

    • UnbewussteNichteinhaltung

      • Bauträger Fall
      • § 242 idR (), daher § 125 (+)
        • Ausnahme bei unerträglichen Ergebnissen
      • Aber CICbei Fahrlässigkeit
        • Z.B.: Anwalt A will K Grundsück verkaufen. Obwohl er Zweifel hat, ob dies wirklich formlos möglich ist, belassen sie es bei bloßer Schriftform
        • Nur neg. Interesse, das dem pos. Interesse nichtgleichkommen darf (keine Naturalrestitution)
          • Sonst quasi Erfüllung/ Unterlaufen v. § 125
        • Es haftet nur der Profi