Besonderheiten SE im Mängelrecht §§ 437 , 281 BGB

• Vertretenmüssen

  • Ist Bezugspunkt

    § 433 BGB oder § 439 BGB ?

    • h.M.: Sekundär oder Primärleistungspflicht

      • con.: durch Recht der 2ten Andienung soll erste Pflichtverletzung nicht unter den Tisch fallen

      • pro.: Nacherfüllungschance ist eben NUR 2te Chance für S, die Folgen seiner 1ten Pflichtverletzung teilw. wieder zu beseitigen

      • Entlastung nur, wenn keine der Pflichtverletzungen zu vertreten

    • Natur

      • Problem ist eher akademischer Natur

      • Normalerweise führt Vertretenmüssen bzgl. § 433 BGB auch zu Vertretenmüssen § 439 BGB

      • relevant z.B., wenn erst

        Arglist (§ 433 BGB § 276 BGB (+))

        • und dann Nacherfüllung erfolgl. aber unverschuldet versucht (§ 439 BGB § 276 BGB (-))

        • Nacherfüllung wegen Unverhältnismäßigkeit ausgeschlossen (§ 439 III BGB )

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      • oder wenn Pflicht zur Nacherfüllung nach § 439 III BGB verweigert werden durfte

  • Verweigerung d. Nachererfüllung

    Verschulden § 276 BGB immer (+)

  • Beschaffenheitsgarantie

    Verschulden § 276 BGB immer (+)

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• Erfolgloser

  Fristablauf

  • Extra-Ausnahmen: § 440 BGB

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    • keine Interessenabwägung wie bei § 323 II BGB Nr. 3

      Looschelders Rn. 105

  • Folge(P) Selbstvornah-

    me im Kaufrecht

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  • Folge(P): Verhältnis

    zum Deliktsrecht

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• Pflichtverletzung:

  Nichtleisung der Nacherfüllung

  • (P) schließt die Unmöglichkeit der Nacherfüllung

    (§ 439 III BGB / § 635 III BGB ) einen SE statt der Leistung aus?

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• Schadenberechnung:

  Wahlrecht

  • entweder

    oder

    • Differenz: obj. Wert ohne Mangel

      - obj. Wert mit Mangel

    • Aufwendungen, die zur vertragsgemäßen Herstel-

      lung des Werks (bzw. Kaufsache) erforderlich ist

      • es sei denn: Nach-

        erfüllung ist unmöglich

  • vgl. Minderung

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• Erheblichkeit

  • 5% Rspr. des BGH

    zum Rücktritt

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    • entsprechende Anwendung nach

      h.M.: ? 'Mindestschaden'